投资者 第26辑(2024年12月)

作者：卢文道 编

页数：212

出版社：上海交通大学出版社

出版日期：2024

ISBN：9787313319944

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内容简介

《投资者》旨在为学界、业界和政府部门的相关人士提供一个投资者投资和权益保护的研究平台，展现国内外投资和权益保护的最新理论与实务动态。本辑的文章都由国内法学界和经济学界的知名教授和专家撰写，从“政策解读”“理论探究”“公司治理”“市场实务”“投教园地”“案例探析”“域外视窗”等多角度切入，确保方向正确、主题专业权威；重在深挖投服中心业务实践，为投服中心业务的可持续发展提供智力支持；共同探讨资本市场热点、重点、难点问题，为资本市场立法、监管执法提供支撑，加强资本市场法治和其他方面的研究。本书既适合学术界对投资研究感兴趣的相关领域研究者进行学术讨论，也有助于企业家、投资者对于政策解读、公司治理等产业发展实践问题的深入思考。

作者简介

夏建亭，中证中小投资者服务中心有限责任公司党委书记、董事长。研究生学历，法学和公共管理硕士。历任上海证券交易所总经理助理，中证金融研究院党委委员、副院长，中国证监会稽查总队党委书记、总队长等职务。

目录

前言

　　为了进一步加深对资本市场投资者保护热点、难点问题的研究与探讨，提升研究的广度与深度，投资者服务中心面向社会各界长期征稿，共同探讨。本辑共设6个栏目，收录专家学者、市场实务人士等的16篇文章，与读者共享。
　　【政策解读】收录3篇文章
　　杨成长、龚芳、袁宇泽、王婧文的《强化制度衔接配套发挥资本市场制度改革集成效应》一文认为，资本市场制度改革效应的发挥要通过强化制度衔接来整体发挥制度集成功能。要推动融资端改革和投资端改革相结合、风险防范与提升资本市场活力相结合、规范大股东行为与保护中小投资者利益相结合、短期市场调节与建设长期稳定机制相结合、引导长期资金入市与提高上市公司质量相结合、场内市场发展与场外市场发展相结合，打通过往资本市场制度改革中的堵点难点问题，健全资本市场在高水平社会主义市场经济体制中的重要作用，更好服务经济高质量发展。<p>　　为了进一步加深对资本市场投资者保护热点、难点问题的研究与探讨，提升研究的广度与深度，投资者服务中心面向社会各界长期征稿，共同探讨。本辑共设6个栏目，收录专家学者、市场实务人士等的16篇文章，与读者共享。<br />　　【政策解读】收录3篇文章<br />　　杨成长、龚芳、袁宇泽、王婧文的《强化制度衔接配套发挥资本市场制度改革集成效应》一文认为，资本市场制度改革效应的发挥要通过强化制度衔接来整体发挥制度集成功能。要推动融资端改革和投资端改革相结合、风险防范与提升资本市场活力相结合、规范大股东行为与保护中小投资者利益相结合、短期市场调节与建设长期稳定机制相结合、引导长期资金入市与提高上市公司质量相结合、场内市场发展与场外市场发展相结合，打通过往资本市场制度改革中的堵点难点问题，健全资本市场在高水平社会主义市场经济体制中的重要作用，更好服务经济高质量发展。<br />　　2024年6月7日，国务院常务会议正式通过新公司法实施配套规定——《国务院关于实施（中华人民共和国公司法）注册资本登记管理制度的规定》。相较于此前向社会公布的征求意见稿，本次“过渡期规定”内容大大简化，主要围绕与注册资本登记管理相关问题设置规则，更吻合新公司法的授权规则，为了深入学习理解这一新公司法的配套法规，经作者授权，本辑政策解读部分收录了2篇解读《国务院关于实施（中华人民共和国公司法）注册资本登记管理制度的规定》的相关文章，分别是蒋大兴的《新公司法实施配套规则——<国务院关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定>解读》和李建伟、林树荣的《新公司法及配套法规平稳落地推动优质营商环境建设》。本辑将2篇解读文章以专题形式结集呈现，以飨读者。<br />　　【理论探究】收录4篇文章<br />　　段厚省、张宁的《论特别代表人诉讼与特别股东派生诉讼的公益性》一文认为，2019年证券法新规定的特别代表人诉讼与特别股东派生诉讼为投保机构向投资者提供了规模化、低成本且力求追“首恶”实效的受损权益维护机制。两种诉讼制度所要维护的分别是受损害投资者利益的集合以及股东利益的法律拟制集合——上市公司利益，二者都是集合性利益。救济集合性利益的各类诉讼程序之间具有家族相似性，其中纯粹公益诉讼是公益性诉讼家族的典型成员，特别股东派生诉讼、特别代表人诉讼因其维护公益之功能定位、投保机构本身之性质以及因个别性事项审理内容未实质减损其诉讼的公益性，两种诉讼和纯粹公益诉讼依次呈链式相似。为此，在诉讼性质上，应摒弃本质主义思维，转向功能主义思维；摈弃公私二元利益区分模式，转向多元渐进利益区分模式，确认两种诉讼的公益性质。按照公益诉讼法理，应免除该两种诉讼的诉讼费用缴纳要求。此外也可以考虑建立面向投保机构的胜诉奖励机制，充分实现两种诉讼维护中小投资者权益、维护交易市场秩序、完善上市公司治理机制的功能。<br />　　邢会强的《对证券市场投资失败的慈善救助机制》一文认为，针对本金几乎全部损失且生活困难的证券投资者，为了避免其做出过激行为，维护社会稳定，建议创立证券市场慈善救助机制。这种救助机制，不是权利救济，而仅仅是慈善性的、自愿性的经济帮扶。这种慈善救助机制可以通过成立慈善基金会的形式进行，基金理事会应有来自证券监管机构、投资者保护机构、证券登记结算机构等单位的代表。受赠人本质上属于不合格的投资者。原则上，每个被救助人一生只能获得一次慈善救助。受赠人在接受受赠后，应承诺不再进入证券市场。通过阻止不合格的投资者进入证券市场，以不断提高证券市场上投资者的理性程度。<br />　　王志明的《重大资产交易的规范含义与适用协调——以新证券法第80条第2款第2项为中心》一文认为，新证券法第80条第2款第2项区分了“重大投资行为”与“重大资产交易”，并对后者规定了30%的比例要求，引发理解和适用上的疑问。基于信息披露制度逻辑，可从交易目的、经营管理的“溢出效应”、对标的的控制等维度界定“重大资产交易”的外延范畴。规范文本中的“购买、出售”“公司资产总额”“营业用主要资产”等关键措辞，也需体系性结合信息披露的规则及实践予以审视和厘清。在具体适用上，30%的比例要求与交易所10%的披露标准存有内在冲突，也将对行政执法的立案标准形成硬性约束，而需针对性强化规则的衔接和协调。从制度完善的角度看，新法新增的规定略显突兀，且徒增龃龉和困惑；原有“营业用主要资产”规定亦属具文，建议予以修正删减，以提升信息披露规则的简明性和兼容性。<br />　　刘帅芃、孙犀铭的《上市公司治理中的机构投资者消极主义及其化解》一文认为，机构投资者基于其可观的股份持有和专业管理，有助于解决一般中小股东欠缺参与公司治理诱因的问题，发挥治理效应。近年来，资产管理行业爆炸式增长，股权所有权从而大规模中介化，机构投资者在公司治理以及证券市场上的参与度也逐渐增加，各界对其参与公司治理的远景也抱有期待。然而，实践却显示机构投资者基于利益冲突、搭便车问题、短期主义等原因而缺乏参与公司治理的诱因，对于被投资公司的治理往往持消极态度。针对上述问题，可以通过优化表决权的行使、设置指引性制度、强化披露义务的履行、促成机构投资者之间的合作以及鼓励机构投资者集中持股予以应对，优化机构投资者参与上市公司治理的路径，提升公司治理的实效。<br />　　【市场实务】收录3篇文章<br />　　施华的《信息披露违法行为追责时效研究——兼论证券服务机构未勤勉尽责》一文试图在理论上厘清违法行为的“连续状态”和“继续状态”概念内涵，在此基础上运用类型化研究方法，分别对双层架构下追责时效的疑难问题进行探讨，认为上市公司信息披露违法行为和证券服务机构违法行为既存在连续状态也存在继续状态，但不能简单地将“未纠正违法行为”认定为继续状态。在“严监管”背景下，对不同性质的信息披露违法行为应严格限制其“连续状态”的认定，按数个违法行为给予多次行政处罚更为合理；对基于同一财务造假业务的信息披露行为，可以适当考虑将其违规行为纳入违法行为的连续状态，加强对财务造假行为的严厉打击；对连续多年披露同一虚假财务数据的行为，提出两种方法确定其继续状态。对证券服务机构违法行为“发现时点”及责任人员的追究应根据不同类型采取“统一”或“分割”方式分别处理。<br />　　龚家慧、姚敏的《刍议企业重整中担保债权的权利限制边界》一文通过对当前立法的局限以及实践困境的分析，提出重整中担保债权的实现应坚持司法中立和利益平衡原则，制度构建上应厘清担保债权暂停行使的类型和时间范围，明晰解除暂停行使担保债权的特殊情况及其损害补偿的标准，并在此基础上设定兜底性保护措施，以此实现对担保债权人正当利益的有效保障。</p>